사문화

1. 개요

2. 발생 원인

2.1. 도덕과 법의 특이성

2.2. 개헌의 어려움

2.3. 특별법 우선의 원칙

2.4. 헌법재판소의 위헌결정

2.5. 영미법계의 사정

• 아칸소: 남편은 아내를 합법적으로 구타할 수 있으나 한 달에 한 번 이상은 위법이다.[7] 즉, 때리지 말라는 뜻이다(...).
• 코네티컷: 자전거로 시속 65마일(약 시속 95킬로미터) 이상의 속도로 달릴 수 없다.[8]
• 보스턴: 의사 허락 없이 목욕하는 것은 위법이다.
• 미국 헌법 제 1조 8항 11절: 연방 의회의 권한 중 나포 허가증의 발급 및 지상 및 해상에서의 나포에 관한 규칙. 이는 사략 행위의 허가를 말한다. 국제법에서는 1856년 파리 선언을 통해서 모든 형태의 사략 행위를 금지하고 있지만 미국은 아직도 파리 선언에 가입하지 않고 헌법 명목상 이 사략 행위를 허가제로 허용하고 있다. 물론 미국도 20세기 이후에는 사략 행위를 벌이지 않으므로 사실상 사문화되었다. 다만 2022년 러시아의 우크라이나 침공 발생 후 누군가가 사략허가증을 신청해 오랜만에 해당 규칙이 언급되었으나 당연히 반려당했다.미 의회, 번역본
• protect act: 미국판 아청법으로 유명했지만 지금은 진짜 아동 포르노 잡는 데 방해된다고 사문화됐다.
• 뉴멕시코: 멍청이(Idiot)들은 투표할 수 없다.[9]
• 몬태나: 학교에 학생이 말을 타고 등교할 경우 하교 시까지 교장은 말을 돌볼 의무가 있다. 말이 자동차와 같은 대중 교통수단이었던 시절에 제정된 법안이다. 현재 미국인들 기준으로도 몬태나 주는 지리 특성상 야생동물이 가득한 깡촌으로 인식된다. 2021년과 2023년에 이 주법을 이용해서 학생들이 진짜로 말을 타고 등교하는 장난을 친 적이 있는데 물론 교장은 꼼짝없이 하던 업무를 그만하고 말을 돌봐야 했다. #
• 영국의 사문화된 법률을 설명하는 영상. '거리에서 수상하게 연어 들고 다니기 금지'[10], '도서관에서의 도박 행위 금지'[11], '갑옷을 입고 의회에 들어갈 수 없음'[12], '국왕이 있는 곳 100야드 이내에서 양말 미착용 금지'[13], '변태적인 발라드를 공공장소에서 부르기 금지', '문을 두드리고 사람이 나오기 전에 도망가기 금지'[14] 등 황당한 조항을 재현했다.

3. 문제점

4. 사문화된 법

• 건전가정의례준칙: 1960년대 허례허식을 막기 위해 박정희 정부에서 관혼상제가 갖추어야 할 기본 요건을 대통령령으로 정했다. 1999년 마지막 개정 이후 사람들 기억에 완전히 잊힌 법이 되었지만 한국의 제사 의례는 조선시대 전통이 아닌 이 준칙에 근거한다.
• 가사소송법상 금전임치 제도: 법무부는 아예 이 제도를 폐지하는 법안을 내놓은 바 있다.
• 군법무관 임용 등에 관한 법률 제5조: 군법무관 임용의 근거 규정이지만 해당 시험은 제19회 시험(2005년)을 끝으로 사실상 폐지되었다. 본래 군법무관은 기존의 사법시험 합격자가 지원하는 것과는 별도로 처음부터 군법무관에 임용될 수 있는 시험을 치를 수 있었다. 이 시험에 통과하면 군법무관에 10년 간의 의무 복무를 하는 대신[15] 전역 후 변호사 자격을 획득할 수 있었다. 전원책 변호사가 이런 형태로 변호사 자격을 획득했다.
• 도로교통법
• 제1종 소형면허: 현재 대한민국에서 삼륜차는 박물관에 가서야 볼 수 있을 정도로 거의 보기 힘들기 때문에 면허 자체[16]는 유효하지만 삼륜차가 거의 없는 대한민국에서는 실효성이 없으며, 1종 보통면허 또는 2종 보통면허는 1종 소형면허의 완벽한 상위호환이기 때문에 아무런 의미가 없다. 다만 1종소형 면허증은 그 희귀성[17]으로 인해 2종수동[18]과 2종소형이 레어 아이템이라면 1종소형은 독특한 물건으로 취급되고 있다.
• 이륜자동차 견인: 도로교통법에서는 이륜자동차가 다른 자동차를 견인할 때 낼 수 있는 최고속도를 규정하고 있는데 이륜자동차에 견인고리를 장착하거나 피견인차량을 끌 수 있도록 하는 장치는 자동차관리법에 따라 불법 구조변경에 해당하기 때문에 견인이 불가능하다. 즉 도로교통법과 자동차관리법이 충돌하는 사례에 해당하며, 따라서 도로교통법에서 설명하는 이륜자동차 견인 속도는 사문화된 조항이다. 또한 『자동차 및 자동차부품의 성능과 기준에 관한 규칙』의 '제1절 자동차의 안전기준'에는 '연결장치 및 견인장치' 항목이 있지만 '제2절 이륜자동차의 안전기준'에는 같은 항목이 없다.
• 이륜차의 임시번호판 제도: 사용신고하러 간다고 말하면 무판을 용인해 주기 때문에 사문화되었다. 이것 때문에 무판 배달대행 기사가 양산되는 문제가 생겨 버렸다.
• 법원조직법 중 사법연수생 제도(제72조, 제72조의2): 사법시험 제도가 폐지됨에 따라 사법시험 합격자를 전제로 한 사법연수생 제도도 적용되지 않게 되었다. 다만 2020년대 초반까지 개인적인 사정 등으로 연수를 받지 못한 합격자들이 있어 사법연수생은 존재하여 해당 법률은 적용되었다. 그러나 56회 사법시험 합격자 함경희가 51기로 졸업하면서 사법연수생은 역사 속으로 사라졌다. # 향후 재임용되는 사법시험 합격자 등이 나올 경우 다시 한시적으로 부활할 가능성은 여전히 희박하나마 있다.
• 우체국예금·보험에 관한 법률 중 보험법 부분: 상법 보험편의 특칙에 해당하는 규정들이 있으나 실제로는 그냥 상법 보험편이 적용되고 있다. 기이한 것은 우체국예금보험법에 굳이 그런 특칙을 둔 이유가 전혀 알려져 있지 않다는 것이다.
• 원격영상재판에 관한 특례법: 문서 참조.
• 주민등록법위반죄 중 위장 전입: 심지어 촌락 지역에서는 예산을 한푼이라도 더 타오기 위해 지자체 차원에서 대놓고 권장하고 있다. 다만 불법투기나 학군 등과 엮이면 비난의 화살이 몰려온다.
• 형법의 일부 제도
• 사형의 실제 집행 등에 관련된 제도[19]]: 1997년 12월 30일 23명의 사형수의 사형이 집행된 후에는 집행이 한 건도 없었다. 대개 10년간 사형 집행이 없는 경우 사실상의 사형 폐지 국가 취급한다는 점을 고려하면 사형제도도 사문화된 셈이다. 다만 사형이 선고될 경우 실질적으로 감형 혹은 가석방 가능성이 없기 때문에 사회에서 영구격리되는 건 마찬가지다. 형사소송법 제465조~제466조에 의하면 판결 확정 후 6월 이내에 법무부장관은 집행 명령을 하여야 하고 집행 명령 후 5일 내에 집행을 하여야 한다. 다만 이 규정은 훈시규정이라서 사형이 적극적으로 집행되는 일본이나 중국에서도 그다지 준수하지 않는다.
• 무기금고: 위의 사형과는 달리 헌정 이래 단 한 번도 구형하거나 선고된 사례가 없다.[20]
• 과료: 1980년대 중반 이전까지는 약식기소, 1990년대 후반까지만 하더라도 즉결심판에서라도 간간히 과료를 선고받는 경우가 있었으나 2천 원 이상, 5만 원 이하라는 낮은 액수 특성상 2000년대부터는 물가상승으로 인하여 과료를 선고받는 일은 한 차례도 찾아보기 힘들어졌다. 즉결심판에서도 5만 원 이상의 벌금형이며 범칙금, 과태료는 5만 원 이하도 간혹 있어서 즉심이 아니면 과태료, 범칙금 처분이 대부분이라 여기서 볼 수 있고 5만 원 이하의 액수는 1만 원 이상 만원 단위로, 즉심에도 안 넘기고 경찰이 스티커 형식으로 현장에서 바로 범칙금으로 처분하기는 하지만 5만 원이 넘어가는 것들이 대부분인 데다 그 이하라면 물가 인상에 맞춰 제한 없이 상향이 가능하기 때문에 즉결심판 이상의 처분으로만 가능한 과료는 5만 원 이하만 선고가 가능한 과료 특성상 현재 물가와 현실성이 동떨어져 사실상 사문화된 조항이다.
• 아편에 관한 죄: 특별법 우선의 원칙에 따라 마약류 관리에 관한 법률에 의하여 사문화되었고 이미 아편 자체에 대한 처벌도 마약류 관리법으로 처벌하는 상황이라 아편에 관한 죄는 폐지 논란이 많다. 사실 대한민국 정부 수립 당시만 해도 아편이 대한민국에서 유통되는 마약의 주를 이루었으나 이후 아편의 비중이 줄어들고 대마초, 메스암페타민 등 새로운 마약들이 문제가 되어 일괄적으로 규제해야 할 필요가 있어졌다. 물론 그대로 유지하는 이유가 아편전쟁, 간접적으로는 국권을 침탈당했던 일제강점기의 후유증이라고 보는 견해가 많다.
• 사실적시 명예훼손죄: 법률에는 사실적시 명예훼손도 처벌 가능하다고 되어 있으나 피해사실에 대한 내용 또는 범죄 또는 공익에 관한 내용의 사실적시 명예훼손이나 여기에 더해 허위사실이었다고 하더라도 상대방이 사실이라고 믿을만한 내용이 있으면 과실에 의한 명예훼손도 위법성 조각 사유(형법)의 제정을 통해 무죄를 선고하는 경우가 많아졌다. 상세한 내용은 제307조 1항 참고.
• 여적죄: 현재 대한민국에서 적국으로 선포한 나라가 없으므로 사문화되었다. 북한은 헌법상 '국가'가 아닌 '반국가단체'로 설정하고 있으므로 여적죄에 해당하지 않는다.[21] 이근 전 대위의 우크라이나 전쟁 참전 논란 당시 문제가 된 적이 있으나 결론적으로 적용되지는 않았다.
• 전시폭발물제조죄: 전쟁시라는 특수한 상황에만 성립되기 때문에 사실상 사문화되었다. 평상시의 폭발물로 인한 범죄는 폭발물에 관한 죄 분야이다.
• 피의사실공표죄: 본래 경찰, 검찰 및 수사 관련 기관의 공무원이 피의사실을 외부에 발설했을 때 적용되는 죄목이지만 기소 자체가 단 한 번도 이루어진 적이 없다. 이는 법안 자체의 문제점보다는 이를 다루는 경찰과 검찰의 무책임이 더 크다.
• 헌법
• 제32조 2항 '근로의 의무' 조항: 본래 전근대적 조세 제도에 기반하여[22] 공공사업에 노동할 의무를 의미했으나 이러면 강제노동 금지 조항과 서로 상충되는 문제가 생기기 때문에 민주화 이후 근로의 의무에 기반한 법들이 폐지되었다.
• 제90조 '국가원로자문회의' 조항: 1987년 9차 개헌 직후 딱 한 번 회의를 소집한 이래 단 한 번도 소집되지 않았고[23][24], 1989년에는 아예 관련법인 국가원로자문회의법 자체를 폐지했다. 당시 전두환이 퇴임 후 이 국가원로자문회의의 의장으로서 '상왕 정치'를 한다는 논란이 있었으며, 할 법한 사람들은 모두 시골로 낙향하는 등 여러 방법으로 은퇴해 버렸다. 게다가 1995년에는 아예 전직 대통령 예우에 관한 법률에서도 전직 대통령이 의장이 되는 규정을 삭제했다.[25] 그래서 개헌 시 이 조항을 이중배상금지 조항과 함께 삭제해야 한다는 견해가 많다.
• 교원자격증 중 준교사 자격증: 준교사 자격 시험의 합격자에게 자격증을 줄 수 있지만 현재 준교사 자격 시험 자체를 실시하지 않고 있다.[26] 과거에 준교사 자격증을 취득한 사람들이 현재도 남아 있지만 나이를 고려하면 현직 교사로 일하기 어렵다.[27]
• 주택임대차보호법 제13조 및 상가건물 임대차보호법 제18조: 임대차보증금반환 소송의 경우 소액사건이 아니더라도 소액사건처럼 재판할 수 있도록(즉일선고, 판결이유기재 생략 가능 등) 규정하고 있으나 실제로는 소액사건이 아닌 이상 일반 민사소송절차에 의하고 있다.
• 어린이 식품안전보호구역: 막과자 등 고열량이나 저영양 식품이 학교 앞에서 판매되는 것을 막기 위해 생긴 제도. 그린푸드존이라고 부른다. 학교 내 및 해당 학교 경계선으로부터 직선거리 200미터 범위 안에서 고열량이나 저영양 식품을 팔 수 없으며 위반 시 과태료를 물게 되는데 제도가 실행되는 2008년부터 현재까지 단 한 번의 단속도 없고 지자체도 아예 손을 놓고 있다.
• 특별감찰관: 초대 이석수 특별감찰관이 사직한 후에 후임자를 임명하지 않고 있다.
• 확인신체검사: 지난 몇 년간 사례가 단 하나도 없다. 이것의 적용 대상은 4급 이하의 판정을 받은 사회복무요원/전시근로역/병역면제자 중 병역면탈이 의심되는 자인데, 현실적으로 이미 판정이 끝난 사람의 일거수일투족을 수십 년간 추적한다는 것은 현실성이 없을뿐더러, 만일 검사를 했는데 병역면탈이 아닌 것으로 판단되었다면 생사람 잡은 꼴이 되어 매우 골치 아파지기 때문에 사실상 사문화되었다. 병역면탈을 잡아낼 방법은 이것 말고도 많기도 하고.
• 청소년보호법 시행령 제8조: 시행령 제8조제1항에서 청소년보호위원회와 각 심의기관은 법 제8조제1항에 따라 청소년유해매체물로 심의ㆍ결정되지 아니한 매체물에 대하여 다음 각 호의 구분에 따라 매체물의 등급을 구분할 수 있다고 규정하고 있으나, 단서조항에서 각 심의기관에서 소관 매체물에 대하여 별도로 등급을 구분하고 있는 경우에는 그러하지 아니한다고 규정하고 있는데 음반을 제외한 모든 매체가 법으로 지정된 심의기관이 존재하고, 음반의 경우에도 해당 조항이 구분할 수 있다라고 하여 임의조항으로 규정해놔서 청소년보호위원회는 청소년유해여부 판정 외에 등급분류를 별도로 진행하지 않고 있다. 따라서 해당 조항에 근거한 등급분류는 이루어지지 않고 있다. 흥미롭게도 해당 조항에서 정한 등급 중 9세 이상 가라는 등급이 있는데, 여타 심의기관의 등급분류 체계에는 존재하지 않는 등급이다.
• 공직선거법 제191조 제2항의 단독 후보자에 대한 투표: 과거에는 후보자가 한 명일 경우 투표를 실시해서 득표수가 투표자총수의 3분의 1 이상에 달해야 당선인으로 결정했다. 그런데 투표용지에는 찬성, 반대가 따로 표시된 것이 아니라 후보자 1명의 기표란만 표기되어 있었기 때문에 반대의사를 백지 등의 무효표로밖에 할 수 없었다. 그런데 대선 같은 큰 선거도 아니고 지선같이 선거구가 작은 지역에서 단독 후보자의 당선을 반드시 막아야만 한다고 생각해서 투표를 하는 사람은 소수이기 때문에 이 제도로 낙선한 사람이 단 한 명도 없었다. 그래서 있으나마나 한 제도라서 폐지되었고, 대신에 무투표 당선이 도입되었다.[28]

4.1. 사문화되었다고 착각하는 경우

• 경범죄처벌법: 경범으로 즉결심판이 청구되는 건수가 매년 3만 전후다.통계자료
• 매춘: 사문화라고 보기 힘들다. 5년간 19만 명이 입건되었으니 알게 모르게 제대로 집행된 케이스다. 반페미니즘 인원들이 이 성산업금지법을 명문적으로 폐지하라고 주장하는 경우도 많다.
• 범죄단체조직죄: 본래 이 죄목은 조직폭력배를 단속하기 위한 목적이었지만 폭력행위 등 처벌에 관한 법률로 사문화 되었는 줄 알았으나 보이스피싱 조직과 n번방 성착취물 제작 및 유포 사건에서 이 죄가 적용되어 사문화되지 않았다는 것을 증명했다.
• 틴팅 규정: 전면: 70%, 1열 측면: 40% 이상의 투과율이 나와야 하지만 90%의 안전불감증 걸린 운전자들이 눈치보기 싫어서 아주 어두운 투과율로 하고 다닌다. 다른 단속에 같이 걸려서 양념이 매겨지거나 사고났을 때 과태료 처분을 받는 경우가 많다. 틴팅에 대한 과실조정항목도 있다.
• 공중보건장학을 위한 특례법: 장학금을 받아 의대에 다니는 대신 지방에서 의무복무를 하는 제도. 한동안 사문화에 가까웠다가 2020년 이후 다시 장학생이 나오고는 있으나 매년 겨우 10명 전후에 불과하다.# 더 화끈한(?) 제도인 '지역의사의 양성 및 지원 등에 관한 법률'의 지역의사제가 2027년도부터 본격 시행됨에 따라 도로 사문화될 가능성이 있다.

4.2. 특이한 경우

• 저항권 관련: 저항권 발동 요건에 대해 헌법재판소가 이[29]와 같이 판결한 바 있다. 요약하면 공산주의 혁명 같은 급진적인 혁명은 금지되며 아무리 크게 잡아도 독재 타도 정도의 선까지 허용된다. 하지만 저항권 자체가 초법적 권리기 때문에 일단 발동되면 법 자체가 효력을 정지하므로 의미 없다.
• 일본 대중문화 개방: 대한민국 정부는 일본 대중문화를 문화체육관광부의 내부 지침으로 통제해 왔지만 문체부와 연관이 없는 단체들이 더 이상 해당 규제를 따르지 않아 유명무실해졌으며 마지막까지 규제하던 영상물등급위원회가 해당 조치를 철회하면서 역사 속으로 사라졌다.

4.3. 부활한 경우

• 석유판매가격 최고액 지정 제도: 1997년 유가 자유화 조치이후 30년간 한번도 시행된 적이 없었으나 미국-이란 전쟁으로 석유가격이 폭등하자 시행을 발표했다. # 석유판매가격의 최고액 지정 및 과잉수출제한에 관한 규정 석유판매가격의 최고액 고시